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典型案例

两家外资企业合并,能否享受所得税特殊性处理?

最近,有同行和我探讨,一家外资企业吸收合并另一家外资企业,企业所得税处理上能否走特殊性税务处理。初一听,以为是个很简单的业务问题,细思极?#30591;?#30495;的琢磨起来,还真不是个简单问题。

    一、是境内重组还是跨境重组

财税(2009)59号文件对跨境重组规定了比境内重组更为严苛的适用条件。要判断两家外资企业合并,能否适用所得税特殊性处理,前提必须明确该项合并是否属于跨境重组。

很遗憾,?#20013;?#31246;收政策对什么是跨境重组没有作出明确的界定。从特殊性税务处理规则和59号文件蕴含的意思来看,只要重组当事各方中,有一方为非?#29992;?#20225;业,该项重组必须界定为跨境重组。从特殊性税务处理的结果看,是当事方所得的确认,向后进行递延,或者当事方之间的所得税负发生转嫁。从这个结果来看,对非?#29992;?#20225;业作为重组当事方,应该作出不同的适用条件,以尽量避免非?#29992;?#20225;业预提所得税和?#29992;?#20225;业所得税之间的不当转移。59号文第七条虽然没有明确什么属于跨境重组,但从其列举的可适用特殊性税务处理的三种跨境重组情形看,重组当事方只要有一方为非?#29992;?#20225;业,就应判断为跨境重组,这个结论是成立的。

在企业合并重组事项中,当事方为合并企业、被合并企业及被合并企业股东,因此两家外资企业合并,当事方存在着非?#29992;?#20225;业,应该界定为跨境重组。

二、外资合并外资企业,能否适用特殊性处理

     出于反避税及其他原因考虑,59号文对跨境重组适用特殊性处理,作出了非常?#32454;?#30340;限制。除了要符合境内重组“合理的商业目的”、“权益连续性”、“经营连续性?#27604;?#22823;原则五大条件外,还规定只有三种情况下的股权和资产收?#33322;?#26131;,才可选择适用特殊性税务处理规则。企业合并作为独立的重组工具,既不在股权和资产收?#33322;?#26131;范畴的大筐筐内,更不在列举的四种情形(2013年72号公告增加了一种情形)的小筐筐内。因此外资合并外资企业,?#32454;?#25353;政策来说,要适用特殊性处理是很难的。

      三、?#20013;?#30340;政策是否合理

      同一项并购重组事项中,会涉及多个重组当事方,其中只要有一方不符合特殊性税务处理条件,整个交易的当事各方就不能选择特殊性税务处理。59号文件给“非”转“非”作出了特殊性税务处理的规定,100%股权支付的外资企业合并,其实是“非”转“我?#20445;?#29702;应更有条件适用特殊性税务处理,但政策上?#20004;?#23545;此未给予明确。在?#23548;什?#20316;中,我们也发现有些地方的税务部门先行先试,如2015年税务报就有这样的报道:两家外资企业吸收合并,通过事先裁定,适用特殊性税务处理。


来源:杨春根

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